Какие опасности имеет залог доли в уставном капитале ООО и как их избежать. Договор залога доли в уставном капитале ооо


Залог доли в уставном капитале ООО

Договора залога доли в ООО заключаются в целях обеспечения материальных обязательств любого характера. В том случае, если должник не вернет долг в установленный срок, кредитор получает право взыскать его за счет продажи заложенного имущества, при этом реализация заложенного имущества должна осуществляться в установленном законом порядке. Законодательство допускает заключение договоров залога доли с юридическими лицам, предпринимателями и гражданами. Залогодателем может являться сам должник или любое другое лицо, готовое обеспечить его обязательства.

Нормативные документы

Залог доли в уставном капитале общества осуществляется по правилам, установленным в п.11 ст. 21, ст. 22 ФЗ №14. В соответствии с ними этот договор должен удостоверятся у нотариуса в обязательном порядке. Залог доли участника ООО возможен только при условии ее оплаты. Если при возникновении необходимости совершения сделки она оплачена не полностью, учредитель вправе оформить залог части доли, которая соответствует произведенному взносу.

Необходимо подчеркнуть, что участники ООО вправе включить в устав запрет на заключение этих договоров. Также может быть предусмотрен особый порядок оформления залога доли в ООО. Процедура сделки с третьим лицом по уставу ооо может предусматривать обязательное получение согласия всех участников общества. Решение о ее проведении принимается на общем собрании, что подтверждается составлением протокола. После заключения договора залога доли в уставном капитале ответственность по обязательствам должника может взять на себя организация, если на это согласен залогодержатель. Это позволит обществу избежать необходимости принимать в состав учредителей стороннее лицо. Выплата долга кредитору является основанием для перехода права собственности на долю или соответствующую ее часть к обществу.

Если договор заключается между участниками ООО, получать согласие других участников не нужно.

После этого осуществляется заверение договора залога доли в уставном капитале ООО у нотариуса. Сторонам необходимо предоставить соответствующие документы.

Порядок проведения сделки залога доли ООО

Залог доли ООО третьему лицу (юридическому и физическому), а также участнику общества производится в одинаковом порядке.

  1. Нотариус проверяет предоставленные документы и убеждается в том, что стороны имеют право на заключение сделки.
  2. Если нарушений не обнаружено, он составляет проект договора и регистрирует его в установленном порядке.
  3. После этого происходит заверение заявления о внесении изменений в ЕГРЮЛ. Оно должно быть подписано сторонами сделки лично.
  4. Далее нотариус передает в ИФНС документы для внесения информации о сделке в ЕГРЮЛ.

Нотариус удостоверяет договор залога доли в уставном капитале по цене, которая складывается из тарифа и стоимости произведенной правовой и технической работы.

www.notbe.ru

для договора залога доли - Нотариальная контора Краснова Г.Е.

Примерный список документов, необходимых для залога ДОЛИ В ООО у нотариуса

По закладываемому ООО:

  • Устав со всеми действующими изменениями с отметкой ИФНС.
  • Учредительный договор с отметкой ИФНС (если ООО создано несколькими лицами и зарегистрировано до 01.07.2009 г.), либо нотариальная копия договора после 01.07.2009г.
  • Выписка из списка участников Общества, с указанием ФИО всех участников, данных о размере долей принадлежащих участникам и сведения об оплате этих долей.
  • Решения (протоколы, приказы) о назначении руководителя, главного бухгалтера, совета директоров и т.д. (если назначены и предусмотрены уставом).
  • Справка за подписью генерального директора о том, что предприятие не является стратегически важным и не принимает участия в обеспечении обороны и безопасности Российской Федерации, а также отчуждение доли в уставном капитале не требует согласия органов Федеральной антимонопольной службы Российской Федерации.
  • Свидетельство о государственной регистрации (ОГРН),
  • Свидетельство о государственной регистрации МРП, Местной администрации, если ООО создано до 01.01.2002 г.,
  • Свидетельство о постановке на налоговый учет (ИНН),
  • Свидетельства (листы записи) о регистрации изменений в учредительные документы (если были изменения).

 

По сторонам сделки:

  • Документы, удостоверяющие личность гражданина (физ. лица).
  • Документы, подтверждающие правоспособность юр. лица:
  • Учредительный договор или протокол общего собрания учредителей,
  • Устав (действующая редакция),
  • свидетельство о гос. регистрации юр. лица,
  • свидетельство о постановке на налоговый учет юр. лица по месту нахождения,
  • инф. письмо Росстата о присвоении кодов,
  • протокол общего собрания участников (акционеров) или протокол заседания совета директоров (в зависимости от структуры управления в соответствии с Уставом) о назначении (избрании) генерального директора, председателя правления или иного лица, действующего от имени общества без доверенности,
  • приказ о вступлении в должность вышеуказанного лица,

 

Документы, подтверждающие права участников на доли в уставном капитале:

 

-             договор купли-продажи доли, уступки доли, передачи доли и др. Если предоставляется дубликат нотариально удостоверенного договора, то выписка из ЕГРЮЛ, должна быть не ранее чем за 10 дней до предполагаемой даты удостоверения сделки;

-             решение единственного учредителя (участника) о создании общества при создании общества одним лицом;

-             договор об учреждении общества, если доля или часть доли в уставном капитале общества отчуждается учредителем общества, учрежденного несколькими лицами;

-             документ о переходе доли или части доли в порядке правопреемства либо документом, выражающий содержание сделки, совершенной в простой письменной форме.

 

Документы, подтверждающие оплату при приобретении Залогодателем закладываемой

доли:

 

- При приобретении доли при создании Общества - справка из банка об оплате Уставного капитала, либо справка от общества за подписью Генерального директора и главного бухгалтера о том, что уставный капитал оплачен полностью. Данная информация также может содержаться в Списке участников ООО. В этом случае справки не требуются.

- При приобретении доли по возмездным сделкам - документы, подтверждающие исполнение финансовых обязательств по договору приобретения.

 

Одобрения крупной сделки:

 

При участии в сделке юр. лиц необходимо также представить документы, подтверждающие одобрение крупной сделки от всех участвующих в сделке ООО и ОАО, если таковая является для них крупной, либо справку от ООО, ОАО за подписью генерального директора и главного бухгалтера о том, что сделка не является крупной.

Если в договоре стороной является физ. лицо, закладывающее долю в уставном капитале ООО и приобретшее право собственности на нее в период нахождения в браке, требуется нотариально удостоверенное согласие супруги на залог (в отношении бывшей супруги - нотариально удостоверенное заявление о согласии).

Для подготовки согласия требуется личное присутствие супруга стороны сделки с подлинником паспорта и подлинником свидетельства о заключении брака.

Если договор подписывает не лично залогодатель/залогодержатель доли, а доверенное лицо, требуется нотариально удостоверенная доверенность с правом подписания такого договора.

 

Если сторона по сделке - иностранное юридическое лицо:

 

- Документы, подтверждающие правоспособность юридического лица и полномочия лица, подписывающего договор (Устав, Сертификаты о регистрации, о директорах, об акционерах, об адресе, выписка из торгового реестра, решение о назначении руководителя, доверенность, решение участников/акционеров о продаже доли уставного капитала (крупная сделка) и т.д. в зависимости от страны инкорпорации). Документы должны быть легализованы, переведены на русский язык, а подпись переводчика нотариально удостоверена.

 

Например, для юридических лиц – нерезидентов, страной инкорпорации которых является Республика Кипр, список документов следующий:

  1. Меморандум и статьи (Устав),
  2. Сертификат о регистрации,
  3. Сертификат об адресе,
  4. Сертификат об акционерах (участниках),
  5. Сертификат о директорах,
  6. Incumbency (не старше 6 месяцев),
  7. Доверенность на представителя с соответствующими полномочиями (апостилированная и с переводом, удостоверенным нотариально),
  8. Паспорт представителя,
  9. Резолюция участников (акционеров) об одобрении крупной сделки или справка от директора о том, что сделка не является для Компании крупной.

 

Также необходимо представить подписанный сторонами договор, обеспечением по которому является договор залога (кредитный договор, договор займа и пр.).

 

Оригиналы привозятся на сделку в день подписания договора, копии могут быть направлены по электронной почте для подготовки договора.

На сделке личное присутствие лиц, подписывающих договор с оригиналами паспортов - ОБЯЗАТЕЛЬНО !!!

После удостоверения сделки в соответствии с законодательством нотариус направляет в налоговые органы заявление о регистрации изменений в ЕГРЮЛ по заложенной доле в у/к ООО по форме 14001, утвержденной приказом ФНС России.

Текст основной части заявления готовится ответственной стороной - участником сделки. Данные заявителя вносятся нотариусом.

notarius-na-taganke.ru

Какие опасности имеет залог доли в уставном капитале ООО и как их избежать

Залог доли в уставном капитале ООО позволяет залогодержателю осуществлять права участника общества. Для собственника это влечет риск утраты корпоративного контроля. Читайте в статье, на какие права при залоге доли ООО есть ограничения, а также какие условия включить в договор залога доли ООО, чтобы снизить риски.

Доля участия в бизнесе – это актив, на который можно оформить залог. Залог доли в уставном капитале ООО осуществляют согласно ст. 22 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», а также на основании норм ГК РФ. По закону об ООО залог доли возможно оформить:

  • с другим участником ООО,
  • с третьим лицом. Устав должен разрешать передачу доли ООО в залог третьему лицу. Такой договор залога доли в ООО подписывают с согласия остальных участников (п. 1 ст. 22 закона об ООО).

По общему правилу права участника осуществляет залогодержатель (ст. 358.15 ГК РФ). Это верно для случаев, когда иное не указано в договоре залога доли ООО. Рассмотрим, какими именно правами обладает залогодержатель, пока действует договор, и как залогодателю избежать утраты корпоративного контроля.

При залоге доли ООО у залогодержателя есть право управлять компанией

Когда собственник заключает договор залога доли в уставном капитале ООО, в период действия договора права собственника осуществляет залогодержатель. По общей норме ГК РФ он имеет право:

  • принимать решения об одобрении сделок;
  • участвовать в выборах единоличного исполнительного органа, аудитора и т. п.;
  • своевременно получать сведения о работе ООО;
  • знакомиться с документами ООО;
  • принимать участие в распределении прибыли и т. д. (ст. 8 закона об ООО).

Залогодержатель доли в ООО вправе без ограничений:

  • избрать нового генерального директора,
  • выбирать аудитора,
  • получать данные о деятельности ООО,
  • изучать документацию ООО.

Для собственника одним из последствий залога доли в уставном капитале ООО на подобных условиях может утрата корпоравтиного контроля. Недобросовестный залогодержатель может претендовать на бизнес. В целях соблюдения баланса интересов существуют определенные ограничения прав залогодержателя.

Залог доли в ООО не позволит залогодержателю выйти из общества

В целях защити корпоративных интересов существуют ограничения на полномочия залогодержателя, с которым подписали договор залога доли в уставном капитале ООО. Все ограничения служат для сохранения корпоративного контроля и препятствуют захвату бизнеса.

Наличие договора залога доли ООО не дает залогодержателю возможности изменять уставный капитал по своему усмотрению

Если залогодержатель планирует увеличить уставный капитал, следует оценить последствия этого. В результате привлечения вкладов третьих лиц может вырасти количество участников, величина заложенной доли уменьшится. Такие последствия противоречат обязанности залогодержателя не вредить ООО (п. 2 ст. 343 ГК РФ). Заключение договора залога доли в уставном капитале не подразумевает, что залогодателя можно лишить бизнеса или контроля над ним. Увеличение уставного капитала путем привлечения третьих лиц возможно в случае, когда действительная стоимость заложенной доли вырастет, и залогодатель даст письменное согласие залогодержателю.

Права залогодержателя доли ООО допускают одобрение крупной сделки только в интересах общества

Если при залоге доли в уставном капитале ООО возникает вопрос об одобрении крупных сделок, залогодержатель не вправе одобрить сделку, которая повлечет уменьшение стоимости доли (п. 2 ст. 343 ГК РФ). Если для ООО одобрение крупной сделки – единственный шанс поправить положение, залогодержателю нужно иметь документы, которые подтвердят его добросовестность и законность его действий. Например, можно опереться на отчет о финансовом аудите, отчет директора ООО и т. д.

Договор залога доли в ООО не дает залогодержателю возможности считать прибыль участника собственным доходом

При залоге доли ООО на залогодержателя могут возложить обязанность извлекать доходы из предмета залога. Эти доходы могут идти на погашение основного обязательства залогодателя или извлекаться в его интересах (п. 5 ст. 346 ГК РФ). Права залогодержателя распространяются на участие в собрании о распределении годовой прибыли. Однако залогодержатель не может считать прибыль участника ООО собственным доходом. Дивиденды могут выплатить или ему, или залогодателю. Залогодержатель должен направить средства на погашение долга.

Залогодержатель доли в ООО не вправе выйти из общества

Наличие договора залога доли в уставном капитале ООО не позволяет залогодержателю принять решение о выходе из общества. Выход из общества приведет к утрате предмета залога. Следовательно, в силу в силу ст. 343 ГК РФ такого права при залоге доли у залогодержателя нет. Исключением может быть ситуация, когда залогодатель сам попросит залогодержателя выйти из ООО и использовать полученные в результате деньги на погашение долга.

В договор залога доли в уставном капитале ООО можно включить дополнительные гарании для владельца доли

Чтобы уменьшить риски сделки, при оформлении залога доли в уставном капитале ООО в текст соглашения можно включить дополнительные ограничения прав залогодержателя:

  1. Укажите, что залогодатель сам осуществляет права участника. Тогда последствием залога доли в уставном капитале ООО не станет то, что залогодержатель получит полный объем права по контролю и распоряжению компанией (абз 2. п. 2 ст. 358.15 ГК РФ). Если такого условия не будет, залогодержатель сможет влиять на работу компании и оспаривать решения собрания, которые приняли без его участия (постановление АС Северо-Западного округа от 05.04.17 по делу № А56-22247/2016).
  2. Если залогодержатель не согласен, чтобы залогодатель сохранял за собой права, в тексте соглашения можно указать, что залогодержатель не вправе увеличивать уставный капитал и принимать иные принципиальные решения по управлению компанией. Такое ограничение наряду с ограничениями в законе снизит риск негативных последствий залога доли в уставном капитале ООО.

Читайте на тему

www.law.ru

Залог долей в ООО - нотариальные сделки залог долей уставного капитала Общества с ограниченной ответственностью

Договора залога используются в российской правовой практике для снижения рисков в сделках займа различного рода. Суть залога сводится к тому, что заемщик предоставляет некоторое свое имущество в качестве обеспечения платежеспособности. Если заемщик нарушает условия кредитования, для обеспечения долговых обязательств будет использовано залоговое имущество.

Специфика займов под залог

Главным преимуществом залоговых займов является снижение рисков кредитора, так как требования кредитора, подкрепленные залогом, удовлетворяются приоритетно за счет залогового имущества. Потому при банкротстве заемщика кредиты с залогом имеют большие шансы на возврат по сравнению с другими займами. Соответственно, кредиторы предлагают заемщикам более выгодные условия кредитования под залог: более крупные суммы и низкие проценты.

При этом собственник в большинстве случаев продолжает пользоваться залоговым имуществом, и теряет права на него только в случае взыскания данного имущества в счет покрытия долговых обязательств. Если же долговые обязательства исполняются исправно, после погашения долга залог прекращается. Однако на заемщике лежит ответственность за сохранение объекта залога. 

В качестве залогового имущества может выступать любой объект собственности заемщика, включая имущественные права. Одной из разновидностей имущества, которая может использоваться в качестве залога, является доля уставного капитала в ООО.

Особенности залога доли ООО

  • Участник ООО имеет право заложить свою долю в уставном капитале. Проще всего заложить свою долю другому участнику ООО, если такая возможность не запрещена уставом
  • Возможно также использовать для получения займа под залог доли ООО и у третьих лиц, но процедура намного сложнее. Во-первых, необходимо, чтобы в уставе подобная операция не запрещалась. Во-вторых, такая операция допустима только по решению управляющего органа ООО (собрание участников или другой орган, предусмотренный уставом). При этом в уставе могут быть указаны специфические требования по голосованию: решение может быть принято простым большинством или квалифицированным (к примеру, не менее 75% участников). Голос участника, который хочет заложить свою долю, в голосовании не учитывается. 
  • Договор залога доли ООО должен быть обязательно заверен у нотариуса. При этом нотариус уведомляет государственные органы о том, что доля уставного капитала была заложена.
  • Залог прекращается в случае успешного погашения займа, уничтожении заложенного имущества, по истечению срока исковой давности либо после передачи прав кредитору в случае необходимости обеспечения займа залоговым имуществом. 

Необходимые документы

Пакет документов достаточно обширен, и конкретный перечень сообщит нотариус после анализа конкретного случая. Мы перечислим лишь основные группы документов, которые потребуются:

  • Паспорта сторон.
  • Документы на предприятие: устав, правоустанавливающие документы и т.п.
  • Документы на долю, которая будет закладываться, включая справку о внесении средств и полной оплате соответствующей доли. 
  • Документы, подтверждающие согласие других членов ООО на проведение данной сделки либо документы, подтверждающие, что доля закладывается в качестве обеспечения обязательств перед другим участником того же ООО. 

Все документы проходят проверку у нотариуса, если выявляются недостающие или замечаются несоответствия, нотариус предупреждает об этом и просит скорректировать пакет документов. 

www.rosnotarius.ru

Залог долей обществ с ограниченной ответственностью как вид залога корпоративных прав (Илюшина М.Н.)

Все статьи > Залог долей обществ с ограниченной ответственностью как вид залога корпоративных прав (Илюшина М.Н.)

Залог долей обществ с ограниченной ответственностью как вид залога корпоративных прав (Илюшина М.Н.)

С 1 июля 2014 г. вступили в силу системные изменения в часть первую Гражданского кодекса РФ (далее - ГК), касающиеся залога <1>. В новой редакции ГК из общего правового регулирования залога впервые в отдельное регулирование выведены отношения по залогу имущественных прав, вытекающих из обязательства залогодателя (ст. 358.1 - 358.8), и отдельно урегулирован залог прав участников юридических лиц (ст. 358.15). Как представляется, законодатель таким образом закончил дискуссию о самостоятельности природы прав участников юридических лиц, показав их регулирование как отдельной группы отношений.--------------------------------<1> См.: Федеральный закон от 21 декабря 2013 г. N 367-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса РФ и признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации" // СЗ РФ. 2013. N 51. Ст. 6687.

Новая редакция ГК положений о залоге содержит специальную ст. 358.15, посвященную только залогу прав участников юридических лиц. В п. 1 ст. 358.15 ГК указано, что залог прав акционера осуществляется посредством залога принадлежащих акционеру акций этого общества, залог прав участника общества с ограниченной ответственностью - посредством залога принадлежащей ему доли в уставном капитале общества в соответствии с правилами, установленными настоящим ГК и законами о хозяйственных обществах. При этом ГК отмечает, что никакие права участников других юридических лиц не могут быть предметом договора залога. Соответственно, законодатель допустил к полному обороту только права участников акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью.Каким образом изменился механизм правового регулирования договора залога долей в ООО, существовавший до 1 июля 2014 г.?В связи с начатой законодателем дифференциацией норм ГК о залоге на общие и особенные, учитывая наличие специального законодательства - ФЗ от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" <2> (далее - Закон об ООО), а также то обстоятельство, что с 1 сентября 2013 г. вступила в силу гл. 9.1 ГК "Решения собраний", необходимо разобраться, как новые правила действуют во времени и каково их соотношение с уже имеющимся механизмом залога долей, установленным в Законе об ООО.--------------------------------<2> СЗ РФ. 1998. N 7. Ст. 785.

Правило п. 1 ст. 3 Федерального закона от 21 декабря 2013 г. N 367-ФЗ установило, что положения о залоге вступают в силу с 1 июля 2014 г. Положения п. 2 и 3 ст. 3 этого ФЗ особо устанавливают порядок применения ГК в измененной редакции и закрепляют, что обновленные положения ГК применяются только к правоотношениям, которые возникнут после даты его введения, и впредь до приведения законодательных и иных нормативных правовых актов, действующих на территории Российской Федерации, в соответствие с положениями ГК (в ред. ФЗ от 21 декабря 2013 г. N 367-ФЗ) законодательные и иные нормативные правовые акты Российской Федерации, а также акты законодательства Союза ССР, действующие на территории Российской Федерации в пределах и порядке, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации, применяются постольку, поскольку они не противоречат положениям ГК (в ред. ФЗ от 21 декабря 2013 г. N 367-ФЗ).Это означает, что все положения ГК РФ о залоге (в ред. ФЗ от 21 декабря 2013 г. N 367-ФЗ), которые можно отнести к правовому регулированию залога долей в ООО, если они вступают в противоречие с действующими нормами Закона об ООО, имеют преимущество в применении к отношениям залога долей, возникшим после 1 июля 2014 г.Кроме указанных изменений в ГК одновременно в Закон об ООО в части залога также внесены изменения, которые вступили в силу с 1 июля 2014 г. Пункт 2 ст. 22 Закона об ООО дополнен предложением следующего содержания: "Залог доли или части доли в уставном капитале общества подлежит государственной регистрации в порядке, установленном пунктом 3 настоящей статьи, и возникает с момента такой государственной регистрации" <3>. Этим же Законом в ст. 7.1 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" <4> внесены изменения, в силу которых обязательному внесению в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц подлежат также сведения об обременении залогом принадлежащего юридическому лицу движимого имущества <5>. Кроме того, гл. 9.1 ГК устанавливает некоторые общие исходные положения об общих собраниях, которые обязательны во всех случаях принятия решения о даче согласия на залог доли или части доли в ООО.--------------------------------<3> Федеральный закон от 21 декабря 2013 г. N 379-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" // СЗ РФ. 2013. N 51. Ст. 6699.<4> СЗ РФ. 2001. N 33 (ч. I). Ст. 3431.<5> Статья 9 Федерального закона от 21 декабря 2013 г. N 379-ФЗ.

Во-первых, статья 181.1 ГК предусматривает, что правила гл. 9.1 применяются, если законом или в установленном им порядке не предусмотрено иное. В силу этого соотношение ГК и специального законодательства об отдельных юридических лицах строится таким образом, что если ФЗ об ООО предусмотрены иные правила в части определения кворума собрания, порядка принятия решений, то применяются именно нормы специальных законов. Например, в ст. 181.2 ГК записано, что решение собрания может приниматься посредством заочного голосования. Во-вторых, в ГК впервые сформированы общие исходные правила (при отсутствии специальных норм в законодательстве об отдельных видах юридических лиц), устанавливающие порядок принятия решений собраний.Схематично данный порядок выражается в следующем:решение собрания может приниматься путем как очного, так и заочного голосования;решение собрания считается принятым, если за него проголосовало большинство присутствующих на собрании, а присутствовать должно не менее 50% списочного состава участников. Например, если в составе ООО 50 участников, то для принятия решения должно присутствовать не менее 25 участников, а проголосовать "за" - 13 участников. Однако если в специальных законах установлены иные требования к голосованию по тем или иным вопросам, то следует применять именно эти правила.В своей совокупности указанные изменения во многом меняют правовое регулирование договора залога долей в ООО с 1 июля 2014 г.Теперь залог доли в ООО регулируется следующим образом. Усиливается особая формализация данных отношений. Договор залога, как и ранее, регулируется ст. 22 Закона об ООО, а также нормами § 3 гл. 23 ГК. В соответствии с п. 1 ст. 22 Закона об ООО участник ООО вправе передать принадлежащую ему долю или часть доли в уставном капитале ООО в залог другому участнику или, если это не запрещено уставом, с согласия общего собрания участников - третьему лицу.Данное решение общего собрания принимается большинством голосов всех участников общества, если в соответствии с уставом не установлено большего числа голосов. При этом голос участника, который намерен передать свою долю (часть доли) в залог, при определении результатов голосования не учитывается. Здесь следует заметить, что это специальное требование к содержанию протокола. При этом составляемый протокол, в котором оформляется решение общего собрания о даче согласия на залог, должен отвечать также общим требованиям, установленным в ст. 181.2 ГК.В соответствии с п. 3 ст. 335 ГК, если предметом залога является имущество, на отчуждение которого требуется согласие или разрешение другого лица либо уполномоченного органа, такое же согласие или такое же разрешение необходимо для передачи этого имущества в залог, за исключением случаев, когда залог возникает в силу закона. Распространяется ли данная статья на залог долей в уставном капитале ООО? В силу норм Закона об ООО процедура отчуждения доли в уставном капитале ООО и процедуры залога такой доли различны. Для отчуждения доли согласно п. 10 ст. 21 Закона об ООО уставом ООО может быть предусмотрена необходимость получения согласия участников общества (при этом учитывается волеизъявление каждого участника) либо согласие самого общества (которое выдается обществом в письменной форме либо подразумевается, если от общества не получен отказ в даче такого согласия).Для залога доли третьему лицу необходимо решение общего собрания участников общества о даче согласия на залог, которое принимается большинством голосов всех участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества. Необходимо ли для залога доли в уставном капитале ООО (наряду с решением собрания ООО) согласие участников общества или самого общества, если такое согласие предусмотрено уставом общества для отчуждения доли третьему лицу? На наш взгляд, в данном случае новое общее правило, введенное п. 3 ст. 335 ГК о применении к залогу тех же требований, что и при договоре отчуждения в части получения согласий, не может поколебать имеющуюся специальную процедуру дачи согласия на залог долей в форме решения общего собрания или отменить ее, поскольку она предусмотрена специальным законодательством и представляет собой корпоративную процедуру, в которой осуществляется волеизъявление и участников, и самого общества. Это специальное правило очень важно, поэтому для залога долей третьим лицам в Законе об ООО установлено императивное правило о необходимости получения предварительного согласия общего собрания ООО. В силу этого никаких новых согласий ни от общества, ни отдельно от каждого участника не требуется.Статья 22 Закона об ООО сохраняет обязательную нотариальную форму договора залога доли или части доли в уставном капитале ООО под страхом недействительности.Однако теперь для того, чтобы договор залога доли состоялся как юридический факт для третьих лиц, пп. 2 п. 1 ст. 339.1 "Государственная регистрация и учет залога" устанавливает правило, в соответствии с которым, если предметом залога являются права участника (учредителя) общества с ограниченной ответственностью, залог подлежит государственной регистрации и возникает с момента такой регистрации (ст. 358.15).Причем в этом случае необходима государственная регистрация данного соглашения как договора. Нотариус так же, как и при продаже доли, совершает три нотариальных действия. Первое заключается в нотариальном удостоверении подписанного обеими сторонами договора о залоге. Второе правило также направлено на соблюдение принципов публичности ведения ЕГРЮЛ. Нотариус обязан направить в срок не позднее трех дней с момента удостоверения сделки в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление о внесении сведений о заключении договора залога доли в ЕГРЮЛ, подписанное участником общества - залогодателем, с указанием вида залога доли или части доли и срока, в течение которого данный залог будет действовать, либо порядка установления этого срока (п. 3 ст. 22 Закона об ООО). Передача указанного заявления осуществляется нотариусом непосредственно в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, или пересылается по почте с уведомлением о его вручении. Заявление может быть передано также с использованием факсимильной связи, информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети Интернет, и иных технических средств, если порядок такой передачи заявления определен уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти. В трехдневный срок после получения указанного заявления орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вносит запись в ЕГРЮЛ об обременении залогом соответствующей доли или части доли в уставном капитале общества с указанием срока, в течение которого такое обременение действует, или порядка его определения. Запись в Едином государственном реестре юридических лиц об обременении залогом доли или части доли в уставном капитале общества погашается на основании совместного заявления залогодателя и залогодержателя или на основании вступившего в законную силу решения суда.В трехдневный срок после получения указанного заявления инспекция ФНС России вносит запись в ЕГРЮЛ о регистрации залога соответствующей доли или части доли в уставном капитале ООО с указанием срока, в течение которого такой договор действует, или порядка его определения.Далее в срок, не превышающий трех дней с момента нотариального удостоверения договора залога, нотариус, удостоверивший сделку, совершает третье нотариальное действие - передачу ООО, доля или часть доли в уставном капитале которого заложены, копии указанного заявления. Таким образом, договор залога составляется в трех экземплярах - по одному сторонам и нотариусу.Таким образом, сегодня договоры залога долей участия в ООО после внесения соответствующих изменений в законодательство могут заключаться только в нотариальном порядке и только с соблюдением новых правил о государственной регистрации договора залога в ЕГРЮЛ. Кроме того, данный вид залога возникает с момента государственной регистрации в соответствии с правилами п. 1 ст. 339.1 ГК <6>.--------------------------------<6> Федеральный закон от 21 декабря 2013 г. N 367-ФЗ.

По правилу п. 1 ст. 335 ГК залогодателем может быть как сам должник, так и третье лицо.В случае, когда залогодателем является третье лицо, к отношениям между залогодателем, должником и залогодержателем применяются правила ст. 364 - 367 ГК, если законом или соглашением между соответствующими лицами не предусмотрено иное. По общему правилу право передачи вещи в залог принадлежит собственнику вещи. Лицо, имеющее иное вещное право, может передавать вещь в залог в случаях, предусмотренных Гражданским кодексом. Важно, что в отношении прав участников юридических лиц ГК РФ создал совершенно различные последствия для объема корпоративных прав, которые осуществляются залогодателем. В соответствии с п. 2 ст. 358.17 ГК при залоге акций удостоверенные ими права осуществляет залогодатель (акционер), если иное не предусмотрено договором залога акций. Если иное не предусмотрено договором залога доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, до момента прекращения залога права участника общества осуществляются залогодержателем. Это означает, что по общему правилу залогодатель доли в ООО лишается корпоративных прав, которые составляют право участия. В соответствии с содержанием корпоративных прав, закрепленных в ст. 67 ГК, залогодержатель с момента государственной регистрации договора залога доли в ЕГРЮЛ вправе участвовать в управлении делами общества, получать информацию о деятельности товарищества или общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном учредительными документами порядке, принимать участие в распределении прибыли, получать в случае ликвидации товарищества или общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость, а также иметь и другие права, предусмотренные ГК, Законом об ООО, учредительными документами общества. Соответственно, договор залога доли ООО с 1 сентября 2014 г. приобретает значение доверенности в отношении корпоративных прав залогодержателя, на основании которой залогодержатель будет осуществлять свои права, в том числе участвовать в собраниях ООО. Это новый элемент в статусе залогодержателя доли в ООО. В связи с этим надо отметить, что данное положение о возможности применения правил о доверенности к решениям собраний с 1 сентября 2013 г. было закреплено в новой редакции п. 4 ст. 185 ГК РФ.Чтобы изменить это общее правило, закрепленное в ГК диспозитивным образом, стороны договора залога должны погасить положение, содержащееся в п. 2 ст. 358.17 ГК, специально оговорив в тексте договора, что залогодержатель на основании заключенного договора залога не приобретает корпоративных прав, и таким образом оставить предмет залога (в виде совокупности прав участника) у залогодателя.В рамках данной статьи остался нерассмотренным круг вопросов, связанных с применением новелл института залога доли в ООО в части обращения взыскания на этот специфический объект гражданского оборота. Ранее автор касалась данной темы <7>, анализируя положения Федерального закона от 6 декабря 2011 г. N 405-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части совершенствования порядка обращения взыскания на заложенное имущество" <8>. Однако произошедшие концептуальные изменения института залога требуют детального анализа соотношения правил закона и договора в регулировании обращения взыскания на предмет залога, поскольку сторонам предоставлены также довольно широкие возможности формирования договорных условий о внесудебном порядке обращения взыскания.--------------------------------<7> См.: Илюшина М.Н. Проблемы применения внесудебного порядка обращения взыскания в договоре залога доли в ООО // Законы России: опыт, анализ, практика. 2013. N 5.<8> СЗ РФ. 2011. N 50. Ст. 7347.

Библиографический список

1. Илюшина М.Н. Залог доли в ООО и в хозяйственных партнерствах // Законы России: опыт, анализ, практика. 2012. N 5.2. Илюшина М.Н. Новое законодательство о договорном регулировании отношений по залогу движимого имущества // Законы России: опыт, анализ, практика. 2012. N 3.3. Илюшина М.Н. Проблемы применения внесудебного порядка обращения взыскания в договоре залога доли в ООО // Законы России: опыт, анализ, практика. 2013. N 5.

xn----7sbbaj7auwnffhk.xn--p1ai

Залог доли в уставном капитале ООО

Автор: Каплоухая Н.К. — Старший юрист

Для кредитора залог доли в уставном капитале общества с ограничен-ной ответственностью может казаться достаточно привлекательным спосо-бом обеспечения исполнения обязательств должника. Процедура залога доли в уставе проще и быстрее, если сравнивать ее с залогом, например, недвижи-мости. Однако у данного института много особенностей, связанных с самим объектом залога.

В юридической литературе не утихают споры относительно правовой природы доли. Актуальность данной темы поддерживается на достаточно высоком уровне «благодаря» неоднородной судебной практике по спорам о сделках с долями в уставных капиталах ООО. Это значительный повод еще раз акцентировать внимание на преимуществах залога доли и рисках, с ним связанных.

Для начала обратимся к общему понятию залога и процедурным моментам заключения договора залога доли согласно действующему законодательству. В соответствии с ГК РФ в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обяза-тельству (залогодержатель) в случае неисполнения должником этого обязательст-ва имеет перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), преимущественное право получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества.

Залог доли в уставном капитале ООО может возникнуть исключительно в силу договора, который согласно недавним изменениям, внесенным в Федераль-ный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью», подлежит нотари-альному удостоверению. Залогодателем может быть как сам должник, так и третье лицо.На основании п. 1 ст. 336 ГК РФ предметом залога может быть любое иму-щество (кроме исключений, установленных законом). Залог долей в уставном ка-питале ООО осуществляется по правилам ст. 22 Закона об ООО.

В случае если залогодатель и залогодержатель — участники одного общест-ва, для заключения договора о залоге доли достаточно волеизъявления сторон. Но, если кредитор не является участником того же, что и должник, общества, на-мерение должника заложить долю в уставном капитале должно быть одобрено решением общего собрания участников. По общему правилу решение общего со-брания участников общества по данному вопросу принимается большинством го-лосов всех участников, за исключением голоса участника, намеренного передать свою долю в залог. Необходимость большего числа голосов участников для при-нятия такого решения может быть предусмотрена уставом, на что необходимо об-ратить внимание кредитору, принимающему залог доли в качестве обеспечения исполнения обязательства должника. Между тем залог доли третьим лицам (то есть не участникам) может быть вообще запрещен уставом, поэтому кредитору следует удостовериться не только в наличии положительного решения общего со-брания относительно залога, но и в том, что залог доли третьим лицам допускает-ся уставом общества.

Хотелось бы еще раз акцентировать внимание на том, что право участников одного общества заключить договор залога доли в уставном капитале этого обще-ства не может быть ограничено уставом и не должно быть подтверждено решени-ем общего собрания участников общества. Несмотря на то что в настоящее время в юридической литературе можно найти противоположное мнение, оно не подда-ется объяснению с точки зрения норм закона.

В силу отсутствия системы регистрации залога долей до внесения последних изменений в Закон об ООО у покупателя доли в уставном капитале общества всегда существовал риск приобретения доли, обремененной залогом. Сегодня та-кой риск существенно снижен. Информация об обременении доли теперь содер-жится в ЕГРЮЛ. Причем с момента нотариального удостоверения договора залога доли до внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ теоретически может пройти от 2 до 15 и более дней.В обязанности нотариуса, удостоверившего сделку залога, входит передача соответствующего заявления в регистрирующий орган. В заявлении, подписанном залогодателем, указывается вид обременения доли (залог), а также срок, в течение которого доля будет находиться в залоге (или порядок определения такого срока). (Разумеется, в случае, если общество создано на определенный срок, действие до-говора залога не может его превышать.) На основании данного заявления регист-рирующий орган вносит изменения в ЕГРЮЛ, таким образом информация о залоге доли становится доступна третьим лицам.

Основные тонкости

Итак, договор залога доли заключен, изменения внесены в ЕГРЮЛ. Однако в течение действия договора залога залогодержатель, чей интерес сводится к же-ланию надежности предоставленного обеспечения исполнения обязательства, мо-жет столкнуться с рядом неожиданных моментов, связанных со специфической правовой природой предмета залога.Часть таких моментов обусловлена содержанием понятия «распоряжение предметом залога». Его раскрывает ст. 346 ГК РФ, где сказано, что, если иное не предусмотрено договором о залоге, залогодатель вправе отчуждать предмет зало-га или иным образом распоряжаться им только с согласия залогодержателя. Что же означает «распоряжение предметом залога» применительно к доле?Ответ на данный вопрос перекликается с ответом на вопрос о правовой природе доли как объекта гражданских прав. Несмотря на давно сложившуюся практику признания права собственности на долю и возможность ее виндикации, все же следует признать, что материальность доли весьма условна. Права участ-ников общества ограничены правами получения прибыли от деятельности обще-ства и набором полномочий в сфере управления обществом. Никакого вещного права у них нет.Стоит отметить, что на практике подавляющее большинство участников ООО считают себя долевыми собственниками имущества общества. Безусловно, это не так. Несмотря на значительную схожесть правил, установленных для доле-вой собственности и оборота долей в ООО, кредитору, принимающему долю в ка-честве обеспечения исполнения обязательства от должника, необходимо четко понимать: право на долю и право на имущество общества — разные явления.

Право на выход

Итак, вернемся к вопросу о распоряжении предметом залога. Запрет на от-чуждение доли третьим лицам без согласия залогодержателя не вызывает сомне-ния. Однако можно ли ограничивать понимание распоряжения долей лишь воз-можностью ее отчуждения третьим лицам, если рассматривать долю как некий комплекс имущественных и неимущественных прав?Начнем с права участника на выход. Данное право согласно последним из-менениям, внесенным в Закон об ООО, может быть предусмотрено уставом обще-ства. Следует ли считать выход участника из общества распоряжением долей? Фактически так оно и есть, хотя формально выход — это действие, направленное на утрату статуса участника, а не на прекращение прав на долю. Бесспорно, одно неразрывно связанно с другим и грань в понимании различной природы этих дей-ствий достаточно тонкая. Между тем несанкционированный залогодержателем выход залогодателя из общества может значительно нарушить интересы первого, вопреки правилу следования залога за вещью, которое действует и применительно к доли.

Как известно, выход участника из общества порождает обязанность общест-ва выплатить первому действительную стоимость его доли. Таким образом, не-смотря на формальную неизменность предмета залога, его стоимость после расче-тов общества с бывшим участником может значительно снизиться. Даже запрет права несанкционированного залогодержателем выхода залогодателя из общества в договоре залога не будет основанием признания выхода участника недействи-тельным. Кроме того, не стоит забывать, что в период действия залога из общества могут выйти другие участники — последствия для залогодержателя будут ана-логичны рассмотренной ситуации.Учитывая существующую позицию, согласно которой единственным право-вым следствием выхода залогодателя из общества со стороны залогодержателя может быть предъявление досрочного требования исполнения обязательства к должнику, риски залогодержателя доли будут сведены к минимуму лишь при от-сутствии закрепленного уставом права на выход участников, а также если участ-ником общества является одно лицо. В последнем случае, как установлено Зако-ном об ООО, право на выход вообще не может быть реализовано.

Замена мест

Отметим, что к доле как к предмету залога неприменимы нормы о возмож-ности передачи предмета залога залогодержателю. Обратное означало бы сущест-вование возможности заменить на время одного участника ООО другим. Здесь, конечно, можно было бы возразить, ведь участники общества при залоге третьим лицам дают согласие на данную сделку, таким образом допуская подобную заме-ну.

Необоснованность данного возражения особенно очевидна, если рассмот-реть ситуацию, когда доля передается в залог частями по нескольким обязатель-ствам. В подобном случае может сложиться ситуация, когда вместо одного участ-ника общества возникнет несколько. (Теоретически их количество ограничено только процентом доли участника-залогодателя. Например, на месте одного уча-стника, обладающего 50% доли, может оказаться 50 участников-залогодержателей, обладающих 1%.) Таким образом, участником общества при залоге доли неизменно остается залогодатель.Очевидно, что не только отчуждение доли без согласия залогодержателя может повлиять на права последнего. Залогодатель, как участник общества, может участвовать в управлении деятельностью общества посредством голосования на общих собраниях участников ООО. Если принятие решений по таким вопросам, как, например, смена генерального директора, может повлиять на стоимость доли лишь косвенно, то голосование по вопросам одобрения крупных сделок способно негативно отразиться на стоимости предмета залога.

Обратимся к Закону «О залоге», положения которого, как известно, приме-няются в части, не противоречащей ГК РФ. Согласно ст. 56 залогодатель обязан не совершать действий, влекущих уменьшения стоимости заложенного права.

Данную норму можно рассматривать как прямой запрет на согласие в со-вершении крупных сделок (либо сделок, к которым согласно положениям устава общества применяются положения о крупных сделках) обществом, которые по-тенциально могут повлечь уменьшение активов последнего. Без сомнения, веро-ятность уменьшения активов — сомнительный критерий. Кроме того, возмож-ность признания недействительной крупной сделки, заключенной на основании решения общего собрания, где участник-залогодатель голосовал «за», под боль-шим вопросом. А если учесть, что в большинстве случаев залогодержатель может вообще не знать о подобных принятых обществом решениях, он легко может ока-заться в ситуации, когда переданная ему в залог доля фактически потеряет обес-печительную функцию в силу снижения ее стоимости.

Масштабное развитие сегодня получила практика включения в договор за-лога доли условий о получении залогодателем обязательного согласия залогодер-жателя на голосование по определенным вопросам определенным образом. Как правило, перечень таких условий включает в себя вопросы об избрании генераль-ного директора, увеличении и уменьшении уставного капитала, одобрение круп-ных сделок, вопросы о даче согласия общества на отчуждение долей участников третьим лицам и др. К сожалению, подобные меры не гарантируют залогодержа-телю соблюдения его интересов, поскольку прогнозировать вероятность оспари-вания сделок, заключенных без учета подобных положений договора о залоге, не представляется возможным.

Помимо банальной продажи активов (одобрения крупных сделок), общее собрание вправе принять решение о реорганизации, ликвидации общества, участ-ник-залогодатель в период действия договора залога может быть исключен из общества и т. д. Все возможные негативные для залогодержателя последствия со-бытий, которые могут произойти в обществе в период действия договора залога доли, невозможно предвидеть. Перечень прав и обязанностей ООО как участника гражданского оборота претерпевает постоянные изменения, которые с одинаковой долей вероятности могут отрицательно и положительно сказаться на стоимости его активов и соответственно доли. Учитывая все вышесказанное, на сегодняшний день институт залога доли в уставном капитале ООО содержит больше вопросов, нежели ответов, вследствие чего он представляется малопривлекательным и рискованным для кредиторов.

Источник: Российская правовая газета "эж-ЮРИСТ"* Информация актуальна на момент публикации

tenzor-consult.livejournal.com

Залог доли в уставном капитале ООО

Для кредитора залог доли в уставном капитале общества с ограничен-ной ответственностью может казаться достаточно привлекательным спосо-бом обеспечения исполнения обязательств должника. Процедура залога доли в уставе проще и быстрее, если сравнивать ее с залогом, например, недвижи-мости. Однако у данного института много особенностей, связанных с самим объектом залога.

В юридической литературе не утихают споры относительно правовой природы доли. Актуальность данной темы поддерживается на достаточно высоком уровне «благодаря» неоднородной судебной практике по спорам о сделках с долями в уставных капиталах ООО. Это значительный повод еще раз акцентировать внимание на преимуществах залога доли и рисках, с ним связанных.

Для начала обратимся к общему понятию залога и процедурным моментам заключения договора залога доли согласно действующему законодательству. В соответствии с ГК РФ в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обяза-тельству (залогодержатель) в случае неисполнения должником этого обязательст-ва имеет перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), преимущественное право получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества.

Залог доли в уставном капитале ООО может возникнуть исключительно в силу договора, который согласно недавним изменениям, внесенным в Федераль-ный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью», подлежит нотари-альному удостоверению. Залогодателем может быть как сам должник, так и третье лицо.На основании п. 1 ст. 336 ГК РФ предметом залога может быть любое иму-щество (кроме исключений, установленных законом). Залог долей в уставном ка-питале ООО осуществляется по правилам ст. 22 Закона об ООО.

В случае если залогодатель и залогодержатель — участники одного общест-ва, для заключения договора о залоге доли достаточно волеизъявления сторон. Но, если кредитор не является участником того же, что и должник, общества, на-мерение должника заложить долю в уставном капитале должно быть одобрено решением общего собрания участников. По общему правилу решение общего со-брания участников общества по данному вопросу принимается большинством го-лосов всех участников, за исключением голоса участника, намеренного передать свою долю в залог. Необходимость большего числа голосов участников для при-нятия такого решения может быть предусмотрена уставом, на что необходимо об-ратить внимание кредитору, принимающему залог доли в качестве обеспечения исполнения обязательства должника. Между тем залог доли третьим лицам (то есть не участникам) может быть вообще запрещен уставом, поэтому кредитору следует удостовериться не только в наличии положительного решения общего со-брания относительно залога, но и в том, что залог доли третьим лицам допускает-ся уставом общества.

Хотелось бы еще раз акцентировать внимание на том, что право участников одного общества заключить договор залога доли в уставном капитале этого обще-ства не может быть ограничено уставом и не должно быть подтверждено решени-ем общего собрания участников общества. Несмотря на то что в настоящее время в юридической литературе можно найти противоположное мнение, оно не подда-ется объяснению с точки зрения норм закона.

В силу отсутствия системы регистрации залога долей до внесения последних изменений в Закон об ООО у покупателя доли в уставном капитале общества всегда существовал риск приобретения доли, обремененной залогом. Сегодня та-кой риск существенно снижен. Информация об обременении доли теперь содер-жится в ЕГРЮЛ. Причем с момента нотариального удостоверения договора залога доли до внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ теоретически может пройти от 2 до 15 и более дней.В обязанности нотариуса, удостоверившего сделку залога, входит передача соответствующего заявления в регистрирующий орган. В заявлении, подписанном залогодателем, указывается вид обременения доли (залог), а также срок, в течение которого доля будет находиться в залоге (или порядок определения такого срока). (Разумеется, в случае, если общество создано на определенный срок, действие до-говора залога не может его превышать.) На основании данного заявления регист-рирующий орган вносит изменения в ЕГРЮЛ, таким образом информация о залоге доли становится доступна третьим лицам.

Основные тонкостиИтак, договор залога доли заключен, изменения внесены в ЕГРЮЛ. Однако в течение действия договора залога залогодержатель, чей интерес сводится к же-ланию надежности предоставленного обеспечения исполнения обязательства, мо-жет столкнуться с рядом неожиданных моментов, связанных со специфической правовой природой предмета залога.Часть таких моментов обусловлена содержанием понятия «распоряжение предметом залога». Его раскрывает ст. 346 ГК РФ, где сказано, что, если иное не предусмотрено договором о залоге, залогодатель вправе отчуждать предмет зало-га или иным образом распоряжаться им только с согласия залогодержателя. Что же означает «распоряжение предметом залога» применительно к доле?Ответ на данный вопрос перекликается с ответом на вопрос о правовой природе доли как объекта гражданских прав. Несмотря на давно сложившуюся практику признания права собственности на долю и возможность ее виндикации, все же следует признать, что материальность доли весьма условна. Права участ-ников общества ограничены правами получения прибыли от деятельности обще-ства и набором полномочий в сфере управления обществом. Никакого вещного права у них нет.Стоит отметить, что на практике подавляющее большинство участников ООО считают себя долевыми собственниками имущества общества. Безусловно, это не так. Несмотря на значительную схожесть правил, установленных для доле-вой собственности и оборота долей в ООО, кредитору, принимающему долю в ка-честве обеспечения исполнения обязательства от должника, необходимо четко понимать: право на долю и право на имущество общества — разные явления.

Право на выходИтак, вернемся к вопросу о распоряжении предметом залога. Запрет на от-чуждение доли третьим лицам без согласия залогодержателя не вызывает сомне-ния. Однако можно ли ограничивать понимание распоряжения долей лишь воз-можностью ее отчуждения третьим лицам, если рассматривать долю как некий комплекс имущественных и неимущественных прав?Начнем с права участника на выход. Данное право согласно последним из-менениям, внесенным в Закон об ООО, может быть предусмотрено уставом обще-ства. Следует ли считать выход участника из общества распоряжением долей? Фактически так оно и есть, хотя формально выход — это действие, направленное на утрату статуса участника, а не на прекращение прав на долю. Бесспорно, одно неразрывно связанно с другим и грань в понимании различной природы этих дей-ствий достаточно тонкая. Между тем несанкционированный залогодержателем выход залогодателя из общества может значительно нарушить интересы первого, вопреки правилу следования залога за вещью, которое действует и применительно к доли.

Как известно, выход участника из общества порождает обязанность общест-ва выплатить первому действительную стоимость его доли. Таким образом, не-смотря на формальную неизменность предмета залога, его стоимость после расче-тов общества с бывшим участником может значительно снизиться. Даже запрет права несанкционированного залогодержателем выхода залогодателя из общества в договоре залога не будет основанием признания выхода участника недействи-тельным. Кроме того, не стоит забывать, что в период действия залога из общества могут выйти другие участники — последствия для залогодержателя будут ана-логичны рассмотренной ситуации.Учитывая существующую позицию, согласно которой единственным право-вым следствием выхода залогодателя из общества со стороны залогодержателя может быть предъявление досрочного требования исполнения обязательства к должнику, риски залогодержателя доли будут сведены к минимуму лишь при от-сутствии закрепленного уставом права на выход участников, а также если участ-ником общества является одно лицо. В последнем случае, как установлено Зако-ном об ООО, право на выход вообще не может быть реализовано.

Замена местОтметим, что к доле как к предмету залога неприменимы нормы о возмож-ности передачи предмета залога залогодержателю. Обратное означало бы сущест-вование возможности заменить на время одного участника ООО другим. Здесь, конечно, можно было бы возразить, ведь участники общества при залоге третьим лицам дают согласие на данную сделку, таким образом допуская подобную заме-ну.

Необоснованность данного возражения особенно очевидна, если рассмот-реть ситуацию, когда доля передается в залог частями по нескольким обязатель-ствам. В подобном случае может сложиться ситуация, когда вместо одного участ-ника общества возникнет несколько. (Теоретически их количество ограничено только процентом доли участника-залогодателя. Например, на месте одного уча-стника, обладающего 50% доли, может оказаться 50 участников-залогодержателей, обладающих 1%.) Таким образом, участником общества при залоге доли неизменно остается залогодатель.Очевидно, что не только отчуждение доли без согласия залогодержателя может повлиять на права последнего. Залогодатель, как участник общества, может участвовать в управлении деятельностью общества посредством голосования на общих собраниях участников ООО. Если принятие решений по таким вопросам, как, например, смена генерального директора, может повлиять на стоимость доли лишь косвенно, то голосование по вопросам одобрения крупных сделок способно негативно отразиться на стоимости предмета залога.

Обратимся к Закону «О залоге», положения которого, как известно, приме-няются в части, не противоречащей ГК РФ. Согласно ст. 56 залогодатель обязан не совершать действий, влекущих уменьшения стоимости заложенного права.

Данную норму можно рассматривать как прямой запрет на согласие в со-вершении крупных сделок (либо сделок, к которым согласно положениям устава общества применяются положения о крупных сделках) обществом, которые по-тенциально могут повлечь уменьшение активов последнего. Без сомнения, веро-ятность уменьшения активов — сомнительный критерий. Кроме того, возмож-ность признания недействительной крупной сделки, заключенной на основании решения общего собрания, где участник-залогодатель голосовал «за», под боль-шим вопросом. А если учесть, что в большинстве случаев залогодержатель может вообще не знать о подобных принятых обществом решениях, он легко может ока-заться в ситуации, когда переданная ему в залог доля фактически потеряет обес-печительную функцию в силу снижения ее стоимости.

Масштабное развитие сегодня получила практика включения в договор за-лога доли условий о получении залогодателем обязательного согласия залогодер-жателя на голосование по определенным вопросам определенным образом. Как правило, перечень таких условий включает в себя вопросы об избрании генераль-ного директора, увеличении и уменьшении уставного капитала, одобрение круп-ных сделок, вопросы о даче согласия общества на отчуждение долей участников третьим лицам и др. К сожалению, подобные меры не гарантируют залогодержа-телю соблюдения его интересов, поскольку прогнозировать вероятность оспари-вания сделок, заключенных без учета подобных положений договора о залоге, не представляется возможным.

Помимо банальной продажи активов (одобрения крупных сделок), общее собрание вправе принять решение о реорганизации, ликвидации общества, участ-ник-залогодатель в период действия договора залога может быть исключен из общества и т. д. Все возможные негативные для залогодержателя последствия со-бытий, которые могут произойти в обществе в период действия договора залога доли, невозможно предвидеть. Перечень прав и обязанностей ООО как участника гражданского оборота претерпевает постоянные изменения, которые с одинаковой долей вероятности могут отрицательно и положительно сказаться на стоимости его активов и соответственно доли. Учитывая все вышесказанное, на сегодняшний день институт залога доли в уставном капитале ООО содержит больше вопросов, нежели ответов, вследствие чего он представляется малопривлекательным и рискованным для кредиторов.

www.tenzorconsult.com


Смотрите также